《中华人民共和国外商投资法实施条例》解释(征求意见稿)

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《中华人民共和国外商投资法》(以下简称《外商投资法》)将于2020年1月1日起施行。为了贯彻落实党中央、国务院的决策部署，确保外商投资法的有效实施，司法部会同商务部、发展改革委等部门研究起草了《中华人民共和国外商投资法实施条例(征求意见稿)》(以下简称征求意见稿)。相关问题解释如下:

一、立法的总体思路

本条例是《外商投资法》的配套行政法规。《征求意见稿》的起草紧紧把握这一立法方向，适应促进全面开放新格局形成的实际需要，严格贯彻《外商投资法》的立法原则和宗旨，在《外商投资法》框架内明确和细化法律的相关规定，增强制度的可操作性，确保《外商投资法》的有效实施。 为进一步对外开放、积极促进外商投资、保护外商投资合法权益、规范外商投资管理提供了更加有力的制度保障和支持

二、征求意见稿的主要内容

征求意见稿共5章45条，主要做了如下规定:

(一)外商投资的基本问题。征求意见稿规定，国家应完善相关政策措施，继续加大对外开放力度，优化外商投资环境，鼓励和积极推动外商依法来华投资，明确外商在华投资新项目的具体含义、外商投资企业的登记权限、外商投资准入负面名单的制定和调整程序， 以及国务院有关部门之间的密切配合和相互配合，共同做好外商投资的促进、保护和管理工作，县级以上地方人民政府对加强外商投资促进、保护和管理的组织领导作出了明确规定。 (第一章)

(2)投资促进。为积极促进外商投资，征求意见稿进一步明确和细化了以下事项，包括:外商投资企业平等运用国家各项政策支持企业发展；起草有关外商投资的法律、法规、规章和规范性文件，听取外商投资企业和外国商会的意见；建立和完善外商投资服务体系；鼓励和引导外国投资者和外商投资企业在特定行业、领域和地区投资，鼓励外国投资者利用在华投资收益扩大在华投资；外商投资企业依法平等参与标准制定、强制性标准实施和政府采购活动；编写外国投资指南等。(第二章)

(3)投资保护。为了加强对外商投资的保护，征求意见稿作了如下规定:第一，法律应明确规定出于公共利益的需要而征用或征用外国投资者投资的具体情况，不应在法律以外的基础上进行征用或征用。二是国家建立知识产权侵权惩罚性赔偿制度，推动建立知识产权快速协同保护机制，完善知识产权纠纷多元化解决机制和知识产权保护援助机制，加大对外国投资者和外商投资企业知识产权的保护力度；与此同时，禁止使用行政手段强迫外国投资者和外商投资企业转让技术、严格保护行政机关及其工作人员在履行职责过程中知悉的外商投资企业商业秘密的规定进一步完善。第三，制定涉及外商投资的规范性文件应当经过合法性审查和公平竞争审查；地方各级人民政府及其有关部门不得改变政策承诺和合同约定，不得以调整行政区划、变更政府、调整机构或职能、更换相关责任人为由违约或毁约。第四，明确外商投资投诉机制的建立、职责和运作。(第三章)

(4)投资管理。为规范外商投资管理，《征求意见稿》第一稿规定，在中国境外投资的中国自然人、法人或其他组织设立的独资企业，不受《外商投资准入负面清单》规定的特殊准入管理措施的限制。第二，外商投资需要办理投资项目审批和备案的，按照国务院和国务院投资主管部门的有关规定执行。三是明确限制外商投资负面清单投资领域的审计机制，规定市场监督管理部门在登记时应审查外商投资是否符合负面清单规定的持股比例和高级管理人员的限制性要求；相关主管部门已依法办理相关手续的，不再重复审核。第四，从规范外商投资信息报送、尽可能减轻外商投资者和外商投资企业负担的角度，进一步完善外商投资信息报告制度。(第四章)

(五)现有外商投资企业组织形式的过渡性安排。为确保《外商投资法》的有效实施，保持外商投资政策和管理的连续性和稳定性，并尽可能方便《外商投资法》实施前按照《外商投资三法》设立的现有外商投资企业调整组织形式， 征求意见稿明确规定，现有外商投资企业的组织形式和组织机构与《公司法》和《合伙企业法》的强制性规定不一致的，国家鼓励其在《外商投资法》实施后五年内依法办理变更手续； 在上述期限内未依法办理变更手续的，应当自2025年1月1日起6个月内依法办理变更手续。逾期不办理的，企业登记机关不得办理企业的其他登记事项，并可在企业信息公示系统中公示相关情况；现有外商投资企业合资合作合同中双方约定的收益分配方式和剩余财产分配方式，可以在合资合作期限内继续按照协议办理。(第42和43条)

(六)港澳台投资法律适用。实际上，在香港、澳门和台湾的投资原则上参照外国投资进行管理。为保持港澳台投资管理政策的连续性和稳定性，《征求意见稿》明确规定:特别行政区和特别行政区投资者在内地投资，除法律、行政法规或国务院另有规定外，参照《外商投资法》和本条例执行；台湾同胞保护法及其实施细则的规定适用于地区投资者在大陆的投资，未作规定的参照《外商投资法》和本条例执行。(第44条)

资料来源:司法部网站

编辑:张静文

31662126，。《中华人民共和国外商投资法实施条例解释(征求意见稿)》，2019-11-11 12: 01: 10，204481。张静文